Divorzio in Italia: suddivisione tra i coniugi degli averi previdenziali maturati in Svizzera

“Il matrimonio non è un contratto ordinario, perché al momento del divorzio
le due parti in causa non tornano allo stato in cui si trovavano prima di sposarsi”
(Louis de Bonald, politico e scrittore francese, 1754 – 1840)

Se è vero ciò che dice Louis de Bonald, è anche vero che, in caso di divorzio, il diritto matrimoniale ha come fine quello di rendere il più possibile equanime la situazione economica e personale dei coniugi dopo la conclusione del matrimonio.

E se tale finalità è già di per sé articolata in un divorzio ordinario, tanto più diventa complessa nei casi di divorzi internazionali tra Italia e Svizzera (ossia dove almeno uno dei coniugi è cittadino svizzero o lavora in Svizzera): in questi casi, infatti, interviene il delicato problema dell’applicabilità anche nel divorzio italiano della suddivisione degli averi previdenziali maturati dai coniugi, o da un solo coniuge, in Svizzera nel periodo matrimoniale.

Si tratta di una questione poco affrontata in dottrina e giurisprudenza, ma che ha importanti ripercussioni giuridiche e pratiche, anche solo in considerazione del numero di lavoratori italiani in Svizzera (oltre 120’000 solo in Ticino tra residenti e frontalieri).

Di seguito, una breve disamina degli aspetti più importanti, tenendo presente l’ipotesi di un processo di divorzio celebrato in Italia in cui risulti applicabile la normativa italiana: ad esempio perché i coniugi sono cittadini italiani, o uno di loro vive in Italia, ecc.

1. La normativa previdenziale svizzera

Il sistema previdenziale svizzero è caratterizzato dal c.d. sistema dei tre pilastri:

• 1° pilastro (AVS), obbligatorio per tutti, prevede una previdenza minima
• 2° pilastro (casse pensioni), obbligatorio per i dipendenti e facoltativo per gli indipendenti, rappresenta una previdenza integrativa
• 3° pilastro (assicurativo o bancario), facoltativo per tutti, rappresenta un’ulteriore previdenza integrativa

La previdenza professionale è regolata in Svizzera dalla Legge federale sulla previdenza professionale per la vecchiaia, i superstiti e l’invalidità del 25 giugno 1982 (LPP).

La LPP prevede, tra le altre cose, la corresponsione di una rendita di vecchiaia a partire dal momento in cui sono maturati i requisiti di contribuzione e di età (cfr. art. 14) e, tra tali averi di vecchiaia, vengono annoverati anche “gli importi versati e accreditati nell’ambito di un conguaglio della previdenza professionale secondo l’art. 22c capoverso 2 LFLP” (cfr. art. 15). La LFLP è la Legge federale sul libero passaggio nella previdenza professionale per la vecchiaia, i superstiti e l’invalidità del 17 dicembre 1993, la quale disciplina nel dettaglio, appunti negli articoli 22 in poi, il diritto al conguaglio degli averi di previdenza, stabiliti di principio dagli articoli 122 e seguenti del Codice civile svizzero (CCS).

Ecco dunque e norme di riferimento per la questione affrontata in questo contributo: stabilisce l’art. 122 CCS che “le pretese di previdenza professionale acquisite durante il matrimonio fino al promovimento della procedura di divorzio sono oggetto di conguaglio”; in particolare, l’art. 123 CCS precisa che “le prestazioni d’uscita acquisite, compresi gli averi di libero passaggio e i prelievi anticipati per la proprietà di un’abitazione, sono divisi per metà”.

Dunque, il conguaglio è previsto per le pretese previdenziali acquisite durante il matrimonio fino al momento del promovimento della procedura di divorzio: è dunque determinante il momento del promovimento della procedura di divorzio, ossia – dal profilo processuale – il momento della litispendenza.

Al fine di conoscere se il coniuge possiede averi di terzo pilastro, la normativa svizzera prevede l’obbligo dei coniugi di dare informazioni all’altro coniuge. Stabilisce infatti l’art. 170 CCS che “ciascun coniuge può esigere che l’altro lo informi sui suoi redditi, la sua sostanza e i suoi debiti. A sua istanza, il giudice può obbligare l’altro coniuge o terzi a dare le informazioni occorrenti e a produrre i documenti necessari”.

2. Il principio di parità di trattamento e l’applicabilità del diritto europeo

Sia la LPP (articoli da 89a a 89d) che la LFLP (articoli da 25b a 25f) prevedono l’applicazione dei seguenti regolamenti comunitari:

• regolamento (CE) n. 883/2004, che disciplina il coordinamento europeo dei sistemi di sicurezza sociale;
• regolamento (CE) n. 987/2009, che riporta le modalità di applicazione del regolamento 883/2004;
• regolamento (CEE) n. 1408/71, che disciplina il sistema di sicurezza sociale per i cittadini europei e loro familiari che si spostano all’interno dei Paesi comunitari;
• regolamento (CEE) n. 574/72, che riporta le modalità di applicazione del regolamento 1408/71.

I regolamenti comunitari richiamati disciplinano il coordinamento dei sistemi nazionali di sicurezza sociale nell’ambito dell’Unione europea. Per quanto qui concerne, il regolamento CE n. 883/2004 stabilisce il principio fondamentale di parità di trattamento all’art. 4, secondo cui, “salvo quanto diversamente previsto dal presente regolamento, le persone alle quali si applica il presente regolamento godono delle stesse prestazioni e sono soggette agli stessi obblighi di cui alla legislazione di ciascuno Stato membro, alle stesse condizioni dei cittadini di tale Stato”

Principio ancora meglio definito al successivo articolo 5, secondo il quale:

“laddove a titolo della legislazione dello Stato membro competente il beneficio di prestazioni di sicurezza sociale o altri redditi producano effetti giuridici, le pertinenti disposizioni di detta legislazione si applicano altresì in caso di beneficio di prestazioni equivalenti acquisite a titolo della legislazione di un altro Stato membro o di redditi acquisiti in un altro Stato membro”;

Ad ulteriore sottolineatura della vigenza del principio di parità di trattamento tra cittadini degli stati membri dell’Unione Europea e Svizzera in materia previdenziale, l’art. 89b della LPP (richiamata analogamente dall’art. 25c LFLP) chiarisce ancora una volta che “le persone alle quali si applica l’articolo 89a capoverso 1, residenti in Svizzera o nel territorio di uno Stato membro della CE, hanno i medesimi diritti e doveri dei cittadini svizzeri secondo la presente legge, sempreché l’Accordo sulla libera circolazione non disponga altrimenti”.

3. L’applicabilità delle previsioni previdenziali svizzere da parte del giudice italiano

I regolamenti comunitari sono atti vincolanti emanati dalle istituzioni comunitarie, hanno portata generale, sono obbligatori in tutti i loro elementi e sono direttamente applicabili nei singoli Stati membri.

Rappresentano pertanto tipiche norme self-executing, cioè operanti di per sé, senza la necessità di atti di adattamento da parte degli ordinamenti statali. Ciò vale anche per l’Ordinamento italiano, nonostante non esista al suo interno una specifica norma che offra una collocazione sistematica dei regolamenti comunitari tra le fonti del diritto: oramai in modo costante, infatti, dottrina e giurisprudenza costituzionale (dalla sentenza “Granital” n. 170 de 1984 in poi) stabiliscono che i regolamenti comunitari hanno una posizione equiparabile ad una legge nazionale e vi prevalgono in caso di conflitto con la legge nazionale, in quanto viene affermato il principio del primato del regolamento sulle leggi ordinarie interne.

Ritornando, quindi, alla questione del regime previdenziale svizzero in caso di divorzio, alla luce dei passaggi precedenti, si può sinteticamente affermare che:

1. dovendo applicare il giudice italiano la normativa europea,
2. prevedendo questa – in particolare i Regolamenti CE n. 883/2004 e n. 987/2009 – una totale equiparazione tra cittadini degli Stati membri in merito alle normative previdenziali e conseguenti diritti/doveri da esse scaturenti,
3. avendo la Svizzera espressamente richiamato la normativa europea predetta

nella procedura di divorzio in Italia si dovranno regolare le questioni previdenziali dei coniugi tenendo conto dei principi e delle norme del sistema previdenziale svizzero, segnatamente del principio della suddivisione degli averi previdenziali del secondo e terzo pilastro accumulati in costanza di matrimonio da uno o entrambi i coniugi.

In altri termini, il giudice italiano dovrà applicare gli articoli 122 e seguenti CCS.

4. Il ruolo fondamentale dell’avvocato

Si tratta, come accennato e come anche di evidenza dall’esame sopra esposto, di questioni molto complesse, che richiamano il diritto europeo, il diritto internazionale, il diritto previdenziale ed il diritto matrimoniale, oltre che il diritto svizzero.

L’avvocato che rappresenta gli interessi dei coniugi (nel caso di divorzio congiunto) o di uno solo dei coniugi (negli altri casi), quando uno dei due è cittadino svizzero o lavora – o ha lavorato – in Svizzera, deve essere a conoscenza di tali istituti, in quanto deve porre il Giudice nelle condizioni di applicare le relative norme. In caso contrario, vi è un doppio rischio:

• da un lato, quello di non rappresentare al meglio gli interessi del proprio cliente, non esercitando in giudizio uno dei diritti a questi riconosciuti dalla legge;
• dall’altro, quello di far giungere il Giudice ad una sentenza di divorzio che rischia di non poter poi essere delibata (=riconosciuta) in Svizzera, dato il conflitto con i principi di ordine pubblico di tale Ordinamento (i Giudici svizzeri non riconoscono le sentenze di divorzio straniere che non si pronunciano sulle questioni previdenziali dei coniugi).

Ad ulteriore riprova della complessità della materia, vi è da aggiungere che, di principio, la normativa svizzera prevede la suddivisione a metà tra i coniugi dei relativi averi previdenziali. Sono previsti, però, numerosi adattamenti e varie eccezioni, che possono cambiare di molto il criterio di ripartizione fra coniugi, sino ad arrivare anche a far escludere del tutto ogni emolumento.

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Avv. Marco Ciamei
(© diritti riservati)

Riferimenti normativi e link di interesse:

• Legge federale sulla previdenza professionale per la vecchiaia, i superstiti e l’invalidità del 25 giugno 1982 (LPP)
• Codice civile svizzero del 10 dicembre 1907 (CCS)
• Legge federale sul libero passaggio nella previdenza professionale per la vecchiaia, i superstiti e l’invalidità del 17 dicembre 1993 (LFLP)
• Regolamento (CE) n. 883/2004 del Parlamento europeo e del Consiglio del 29 aprile 2004
• Regolamento (CE) n. 987/2009 del Parlamento europeo e del Consiglio del 16 settembre 2009
• Trattato istitutivo della Comunità europea (e s.m.i.)
• Costituzione della Repubblica italiana
• Opuscolo della Repubblica del Cantone Ticino sul secondo pilastro

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Lo Studio Legale Ciamei tratta tali questioni ed è disponibile per essere contattato